姓氏：刁

http://www.sina.com.cn 2005年07月18日11:14 大洋网-广州日报

　　本期嘉宾：

　　黄志勇暨南大学法学院教授

　　鲁英中山大学法学院副教授

　　汤哨锋南方福瑞德律师事务所副主任

　　刁金梅广州市律协女律师委员会主任

　　宋志斌南方福瑞德律师事务所律师

　　法治论坛　总第十六期

　　策划、主持：黄楚慧　撰文：王俊　摄影：王维宣

　　核心提示：作为我国第一部对性骚扰说“不”的法律草案，妇女权益保障法修正案草案甫一出现就受到广泛关注。该草案明确规定，“任何人不得对妇女进行性骚扰”；“用人单位应当采取措施防止工作场所的性骚扰”；“对妇女进行性骚扰，受害人提出请求的，由公安机关对违法行为人依法予以治安管理处罚”。

　　性骚扰为何会在妇女权益保障法（草案）出现？性骚扰跟用人单位有什么关系？性骚扰要负什么责任？该法有没有可操作性？……围绕这些问题，本报邀请了法律界人士进行了探讨。

　　议题一：关于“性骚扰”入法

　　如何界定如何取证仍没解决

　　女工被骚扰情况比较严重

　　主持人：性骚扰首次出现在妇女权益保障法修正案草案中。对此，有人认为意义重大，也有人审慎乐观，因为该规定没有操作性，“性骚扰”怎么界定、怎么取证，问题都没解决。这样的草案，是否反映了我国性骚扰比较严重的现状？

　　鲁英：针对外来女工的工作环境问题，2003年，我曾在广州、深圳、东莞三地做过一次问卷调查。在回收的1800份问卷中，有171名女工承认曾被老板、管理工人或者工友说过下流话，73人还被动手动脚。据此，受到性骚扰的女工应在10%左右。

　　汤哨锋：人民大学性社会学研究所也曾针对成年女性做过一次全面的调查。在调查前的一年里，曾被言语性骚扰的女性占13.8%，城市女性达15.2%；曾被动作性骚扰的女性占6.5%，城市女性高达10.6%。

　　主持人：那为什么性骚扰首次入法是在妇女权益保障法草案而不是其他法律？

　　黄志勇：性骚扰在妇女权益保障法草案中出现，有其必然性。理论上说，性骚扰有男的骚扰女的，也有女的骚扰男的，但必须承认，无论古今中外，女性受到骚扰最严重，也最突出。

　　汤哨锋、宋志斌：将性骚扰写进妇女权益保障法草案，着重的是保护妇女权益，跟中国目前国情相适应。性骚扰实际可以分为三个层面：比较轻微的；猥亵；强奸。后两种行为由刑法来调整，第一种以前则多放在道德层面处理，法律很难调整。现把比较轻微的性骚扰上升到法律层面，这是一大进步。

　　鲁英：“性骚扰”一词源于美国，由性别歧视而来。现在很多国家都制定了“性别平等法”或“反性别歧视法”。从长远来看，在中国，“性骚扰”也应该规定在性别平等法里面。当然，在妇女权益保障法中反对性骚扰，在现阶段也是有积极意义的。

　　可操作性问题仍待解决

　　主持人：性骚扰在妇女权益保障法中规定，是否很多问题仍未能解决，比如管不了女性骚扰男性？

　　宋志斌：我认为，对被性骚扰者的保护，最好是在民事法律中加以规定，或由最高院出台相关司法解释。把它放在妇女权益保障法中，不仅不能保护男性，而且在保护女性上也缺乏可操作性。其表现是立案难。在法院受理民事案件的300多个案由之中就没有性骚扰，以往的性骚扰案件大多以名誉侵权立案，但其实并不准确。

　　黄志勇：禁止性骚扰应该进行系统的立法，这只是第一步。性骚扰仅仅在妇女权益保障法中立法显然是不够完善的，会出现定性难、取证难、胜诉难等问题。女性受到骚扰后不但立案难，还容易被反咬一口，北京有个案子，被告反诉原告侵犯了他的名誉权，虽然后来法院驳回了双方的诉讼请求，但女主角无疑是败诉了。

　　议题二：关于用人单位的作用

　　法律授权单位处罚“咸猪手”

　　授权单位可制止性骚扰

　　主持人：在草案中出现的三条规定，我个人认为第二条“用人单位应当采取措施防止工作场所的性骚扰”是最大亮点，因为性骚扰发生最多的地方就是工作场所。各位对此怎么看？

　　刁金梅：的确，这条规定非常有意义，它给雇主提出了防止性骚扰发生的义务。在以前，一般是谁有性骚扰的行为谁应该对此负责；现在用人单位也应负起相应责任。

　　汤哨锋：这条不仅规定了用人单位的责任，其实它还隐藏了另外一层意思，即“用人单位有权力来处理性骚扰，可对这种侵权行为予以制止。”以前工作场所的性骚扰主要被当成道德问题，女工受到骚扰后到单位投诉，单位的政工部门在处理时可能反而会受到“咸猪手”的质问：你凭什么管我？你处罚我的法律依据在哪里？

　　另外，不少外国公司的规章制度中本来是有禁止性骚扰条款的，可到中国来就删除了。这是因为他们担心规定“禁止性骚扰”缺乏法律依据。现在，单位可以理直气壮地来处理这些问题了。实际上，如果单位及时对投诉进行调查并作出警告，“咸猪手”也就不敢那么猖狂了。很多事情在萌芽状态就被解决，而不用最后闹到法庭上去。所以说，这条对试图骚扰者具有相当的威慑力。

　　黄志勇：从法理上来讲，用人单位不仅有义务给男性、女性提供平等适宜的工作环境来防止性骚扰；性骚扰发生后用人单位也是有能力来处理这些问题的。

　　单位必须提供适宜工作场所

　　主持人：用人单位“应当采取措施防止工作场所的性骚扰”，它的责任应该包括哪些方面的内容？

　　汤哨锋：单位的责任表现在，首先，在劳动纪律中明确禁止性骚扰，并规定相应的处罚措施。其次，提供适宜的工作场所。比如通道太窄，要擦肩而过就不符合要求；再比如，主管的办公室要有玻璃窗，这样他想动手动脚都要有所顾忌。再次，在人事配置上，要有专门的组织来保障这些制度的实施。最后，出现问题要及时处理。

　　宋志斌：在不少外国公司，新上岗的员工都会接受岗前培训，其中就有“反性骚扰”的内容，包括不得进行性骚扰，以及如何避免被骚扰，受到骚扰后又该通过何种途径处理。这些在员工手册中都会有出现。

　　鲁英：不得在工作场所进行性骚扰，这已成为外国公司普遍遵守的操行。建议在劳动法中也应加入若干反性骚扰的条款。

　　单位有过错要承担赔偿责任

　　主持人：现实中，性骚扰实施者多是管理人员，一些被骚扰的女工为了饭碗只能忍气吞声。单位对于被骚扰以及因为投诉性骚扰而被穿小鞋，是否要承担赔偿责任？

　　鲁英：草案第二条只是条事前的防止性条款，是否包含着单位应在性骚扰发生后积极作为，要等待今后对该条的实施细则或办法来明确。

　　宋志斌：接到投诉后，用人单位要尽到如下义务：首先要调查，然后改善性骚扰发生地的工作环境，并保证投诉者的工作、职位、待遇等不因此而受影响；如果确有性骚扰，应该把“咸猪手”调离岗位。如果没尽到这些义务，用人单位就要承担民事赔偿责任。

　　刁金梅：用人单位是否赔偿，应适用过错原则，也就是有过错的才承担责任；如果单位已经尽到了责任，就不应再承担责任。

　　议题三：关于“咸猪手”的法律责任

　　除了治安处罚还要民事赔偿

　　主持人：草案规定，“对妇女进行性骚扰……由公安机关对违法行为人依法予以治安管理处罚”。这里规定的是行政责任，其刑事责任和民事责任应该怎样呢？

　　鲁英：我认为这条规定有商榷之处。该条款的本意是对性骚扰者给予行政处罚，但它可能会带来不好的影响———性骚扰是不是只负行政责任？要不要承担民事赔偿责任？严重的性骚扰要不要追究刑事责任？这条规定容易让人误解，以为性骚扰只负行政责任。这样就违反了立法原意。因此我建议《妇女权益保障法》中只对“禁止性骚扰”作出原则性规定，至于法律责任，分别在民法、劳动法、治安管理处罚法中规定。

　　宋志斌：同意鲁老师的看法。性骚扰是一种侵权行为，所以应当承担民事赔偿责任，情节严重的受害人还可以索要精神损害赔偿。仅仅给予治安处罚是不够的。

　　黄志勇：在这里，可能对“性骚扰”的概念有不同理解。草案中的“性骚扰”应该是不够追究刑事责任的行为，至于比较严重的性侵犯，应该由《刑法》的“强奸罪”和“强制猥亵、侮辱妇女罪”去调整。

　　刁金梅：即使对“性骚扰”进行治安处罚还要达到一定标准，否则发一个黄段子就要处罚，打击面太大，公安也忙不过来。

　　典型案例：

　　2003年11月，京城首例性骚扰案一审判决，海淀区法院驳回原告雷曼的诉讼请求，认定她提供的证据不能证明焦斌对其有性骚扰行为；而被告焦斌反诉雷曼侵犯名誉权的诉讼请求，法院也没有支持。据悉，雷曼于2001年7月到某公司影像事业部工作，与焦斌为同事。3个月后，雷曼提出辞职，原因是焦斌对其有性骚扰。据她讲，焦先生至少6次对她性骚扰。但法院认为雷曼的证据不足。

　　1996年，多名女雇员在美国公平就业机会委员会（EEOC）的帮助下，指控日本三菱公司设在美国伊利诺斯州的一家工厂纵容性骚扰，要求公司对被害人予以赔偿。1998年6月,案件和解，三菱公司同意赔偿3400万美元，约有350名女雇员获得赔偿。

　　他山之石：

　　为了有效制止性骚扰的发生，美国、德国等国在规定了行为人法律责任的同时，还明确了当事人单位应承担的法律责任，即如果用人单位没有明文规定禁止性骚扰，或者没有采取严格的措施防止性骚扰的发生，或者在接到被骚扰者反映之后没有采取行动，不能有效地制止事情的继续发生，单位就要承担赔偿的后果。欧盟关于惩治工作场所对妇女“性骚扰”的法案中也规定对性骚扰视而不见的企业领导人也将受惩罚。（来源：广州日报）

作者：60.168.17.*   回复：0   发表时间：2012-03-04 07:00:33